債務承擔合同釋義(doc 7頁)

債務承擔合同釋義內容提要：
　 債務承擔合同是債務承擔必不可少的構成要件之一。理論界的通說認為：債務承擔合同因主體不同，有兩種不同的存在形式，一為第三人與債務人之間的合同;一為第三人與債權人之間的合同。(參考文獻一)從立法上來看，我國《民法通則》第91條前段的規定：“合同一方將合同的權利、義務全部或者部分轉讓給第三人的，應當取得合同另一方的同意，並不得牟利。”針對債務承擔合同的形勢而言，顯然《民法通則》與理論界是一致的。盡管《合同法》第84條“債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意”的規定僅僅肯定了第三人與債務人之間的債務承擔合同，對第三人與債權人之間是否可以形成債務承擔合同並沒有明確，但理論界普遍認為，“由於債務是為債權人的利益而設的，所以與此而言，在債務轉移問題上，債權人擁有比債務人更為優越的地位，根據‘舉重明輕’的解釋規則，應當認為既然債務人可以轉移債務，債權人當然也可以轉移債務，所以，第三人完全可以通過與債權人訂立債務承擔合同進行債務的轉移。”(參考文獻二)也就是說債務承擔合同的主體即可以是第三人與債務人，也可以是第三人與債權人。筆者認為，對於債權人能否成為債務承擔合同的主體，要進行區別對待：在民事領域，債權人可以是債務承擔合同的主體;在商事領域，特別是以產品為標的物的債務，債權人不宜成為債務承擔合同的主體。因為在民事領域中，筆者的觀點與通說相同，所以本文僅對商事領域從事實和法律兩方麵進行探討。盡管我國否認商法的獨立性，采取的是“民商合一”的立法體例，但隨著社會主義市場經濟的完善，企業已成為市場活動的最重要的主體，平等主體之間的商事行為與民事行為的區別日益彰顯，區別對待是十分必要的。
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